Если для романо-германской правовой системы основным источником права является закон (статутное право), то для семьи общего права основным источником выступает прецедент - судебное решение. Родоначальником общего права является Англия. Считается,
157
что исторической датой становления общего права является 1066 г. - время, когда нормандцы подчинили своему влиянию Англию. Англосаксонское право, отличавшееся партикуляризмом и архаичным характером, было потеснено общим правом. Общее право создано после нормандского завоевания королевскими судами Англии (эти суды именуются Вестминстерскими судами по месту их заседания с XII в. в Вестминстере). Это новое английское право формировалось судебной практикой королевских судов постепенно - от решения к решению. Совокупность таких казуальных решений, обязательных в качестве прецедента для последующих судебных решений по сходным делам, и составило общее для всех английских судов право.
С конца XIV в. наряду (параллельно) с общим правом получает развитие так называемое право справедливости - совокупность правовых норм, вырабатываемых практикой суда лорда-канцлера на основе доктрины справедливости. Такие нормы являлись своего рода симбиозом заимствованных положений из римского и канонического права и применялись в случаях недостаточности, пробельности общего права, когда принималось несправедливое решение и граждане, взывая короля к совести, просили его вынести решение по справедливости. В 1616 г. был достигнут компромисс между судами общего права и судом лорда-канцлера. В результате этого сохранилась юрисдикция лорда-канцлера, однако она не должна была расширяться за счет судов общего права. Юрисдикция суда лорда-канцлера должна была осуществляться в соответствии с прецедентами права справедливости. Общее право и право справедливости существовали параллельно до судебной реформы 1873-1875 гг., в результате которой формально дуализм в Англии был преодолен. Общее право и право справедливости были объединены в единую систему прецедентного права. Соответственно этому все суды Англии стали применять нормы как общего права, так и права справедливости.
Специфику общего права наиболее точно отражает английское право. Своеобразным в английском праве является понимание нормы права. Нормы английского права неотделимы от решения суда по конкретному делу, они применяются для решения дел, аналогичных тому, по которому данное решение было принято. Каждому новому случаю нужна "своя", т.е. новая, норма. Нормы прецедентного права отличаются конкретностью (невысоким уровнем абстрактности). Специфична структура английского права. Оно не знает деления права на частное и публичное. Основные его составные части -
158
это общее право и право справедливости. Отсутствует четкое структурирование права по отраслевому признаку.
Современное английское право имеет две системы: система права справедливости и система общего права. Каждая из этих систем имеет собственный предмет и процедуры регулирования. Сообразно этому существует и специализация среди английских юристов на юристов общего права и юристов права справедливости. Исторически право справедливости (как совокупность норм) создавалось судом канцлера с той целью, чтобы дополнять, а иногда и изменять систему общего права, если она несколько устаревала. Королевские суды, связанные узкой компетенцией и жесткими процедурами, не всегда успевали за динамизмом общественных отношений. Это и обусловило необходимость учреждения специальной юрисдикции, которая основывалась на королевской прерогативе, нацеленной на смягчение и дополнение норм общего права и решения вопросов соответственно с требованиями морали и совести. Действия канцлера хотя и основывались на принципах общего права, однако в некоторых случаях в результате его вмешательства создавались новые нормы, которые именовались нормами права справедливости и усовершенствовали с точки зрения морали действующую систему общего права. На современном этапе развития английского права общее право включает вопросы уголовного, договорного, гражданско-деликатного права; в области права справедливости решаются вопросы о недвижимости, доверительной собственности, торговле, наследстве и т.п.
Исторически сложилось так, что в Англии главным для юриста было умение возбудить дело, отыскать форму иска, т.е. необходимую процедуру, которая позволяла бы обратиться в Королевский суд. Со временем процессуальное право стало доминирующим. Отсюда основным источником английского права является судебная практика. При этом прерогатива создания судебных прецедентов предоставлена исключительно высокому суду. Таковым признается Верховный Суд, в который входят Высокий суд, Суд короны и Апелляционный суд.
Другим источником английского права являются законы и подзаконные нормативно-правовые акты. Согласно английской традиции и сложившейся юридической доктрине закон (акт парламента) не считается основным источником права. Он вносит поправки и дополнения к праву, создаваемому судебной практикой. Формально закон может изменить или отменить норму прецедентного права, равно как и при коллизии с прецедентным правом приоритет
159
принадлежит закону. Однако действие закона, его применение всецело связаны с судебно-прецедентным его толкованием и применением. Нормы закона реально становятся действующими, лишь будучи вовлеченными в практику деятельности судов. Судебная практика дает жизнь закону. Отсюда английские судьи склонны цитировать не сам текст закона, но применяющее его решение суда.
Английское законодательство находится под сильным влиянием судебной практики: оно казуистично. В то же время роль закона в последнее время заметно усиливается при регулировании новых общественных решений (сфера социального обеспечения, просвещения, здравоохранения и др.). Принимая такие законы, парламент требует, чтобы они применялись в том виде, как он их установил. Приоритет здесь за статутным правом.
Источником английского права признается также обычай. Однако его применение носит ограниченный характер еще и по той причине, что действующий и поныне Закон от 1265 г. установил возможность использования лишь тех обычаев, которые сложились и были действующими до 1189 г. (правления короля Ричарда Львиное Сердце).
160
